Diferencias entre el derecho consuetudinario y el derecho positivo
El derecho consuetudinario y el derecho positivo son dos conceptos que se refieren a diferentes formas de normatividad legal. A continuación, se presentan las principales diferencias entre ambos:
- Origen y formación: El derecho consuetudinario se origina a través de las prácticas y costumbres aceptadas y seguidas por una comunidad a lo largo del tiempo. Surge de manera espontánea y se transmite de generación en generación. Por otro lado, el derecho positivo se establece mediante la promulgación de leyes escritas por autoridades legislativas o mediante la creación de normas por parte de organismos gubernamentales.
- Formalización y codificación: El derecho consuetudinario no está codificado en forma de leyes escritas, sino que se basa en las prácticas y tradiciones arraigadas en una comunidad. Por el contrario, el derecho positivo se codifica en forma de leyes escritas, reglamentos y códigos legales que establecen las normas y regulaciones de una jurisdicción específica.
- Aplicación y predictibilidad: El derecho consuetudinario puede ser menos predecible y más flexible en comparación con el derecho positivo. Debido a que se basa en las costumbres y prácticas cambiantes de una comunidad, puede adaptarse a las circunstancias particulares de cada caso. Por otro lado, el derecho positivo tiende a ser más estructurado y predecible, ya que las leyes y regulaciones escritas establecen claramente las normas que deben seguirse.
- Jerarquía normativa: En la mayoría de los sistemas legales, el derecho positivo tiene una jerarquía normativa claramente definida. Las constituciones, las leyes y los reglamentos son considerados fuentes primarias del derecho y tienen autoridad sobre otras fuentes legales. En cambio, el derecho consuetudinario puede tener una posición menos formalizada en la jerarquía normativa, ya que se basa en prácticas y costumbres que pueden no tener una estructura jerárquica clara.
- Evolución y cambio: El derecho consuetudinario puede evolucionar gradualmente a medida que las prácticas y las costumbres de una comunidad cambian con el tiempo. Por otro lado, el derecho positivo puede modificarse a través de enmiendas o reformas legislativas. El proceso de cambio en el derecho positivo suele ser más formal y deliberado, mientras que el derecho consuetudinario se adapta de manera más orgánica a las necesidades y cambios de la comunidad.
Es importante destacar que estos son aspectos generales y que las diferencias específicas entre el derecho consuetudinario y el derecho positivo pueden variar según los sistemas legales y las culturas de cada país.
Las leyes o normas jurídicas pueden ser creadas y aplicadas de diferentes formas y en estas radica básicamente la diferencia entre ambos derechos.
Origen
El derecho positivo o legislado surge del Poder Legislativo. Este es el órgano que tiene la facultad para elaborar y promulgar las normas que regirán en un territorio. El derecho consuetudinario es originado por los usos y costumbres mantenidos en el tiempo por un sector determinado de la sociedad.
Jerarquía
Las normas escritas son las que tienen la mayor jerarquía en el sistema jurídico. Se convierten en una fuente formal principal para la resolución de los casos que se presenten. Los usos y costumbres funcionan como subsidiarias o complementarias al derecho positivo.